Предприниматель должен всегда иметь в виду, что в процессе проверки обе стороны обычно допускают множество грубых ошибок. Цель настоящего пособия — научить предпринимателя поведению при проверке, использованию в свою пользу ошибок проверяющего. Помните, что и сам проверяющий не может учесть, а зачастую просто не имеет представления обо всех нюансах своего поведения при проверке. Его грубые ошибки можно использовать для дальнейшего аннулирования результатов проверки в судебном порядке.

Встречайте проверяющего всегда доброжелательно (по возможности с улыбкой), не конфликтуйте, ведите себя спокойно. Всегда просите проверяющего представиться и предъявить служебное удостоверение, запишите название и адрес его органа, телефон — это вам впоследствии очень поможет. (Проверяющие часто составляют протоколы и иные бумаги в одном экземпляре, а по их координатам вы сможете потребовать получение копии протокола.)

Одновременно с удостоверением личности проверяющий обязан предоставить распоряжение (приказ) о проведении проверки. Убедитесь, что проверку проводит именно то должностное лицо, которое указано в распоряжении или приказе (ст.7 ФЗ «О защите прав», Регламент). В распоряжении должны быть:

• его номер и дата;
• наименование органа государственного контроля (надзора);
• ФИО и должность лица (лиц), уполномоченного на проведение мероприятия по контролю;
• наименование юридического лица (ФИО индивидуального предпринимателя), в отношении которого проводится проверка;
• цели, задачи и предмет проводимого мероприятия;
• правовые основания проведения проверки;
• вид мероприятия по контролю (плановое, внеплановое);
• дата начала и окончания проверки;
• проверяемый период, объект проверки.

Распоряжение о проведении мероприятия по государственному контролю (надзору) должно быть подписано руководителем уполномоченного органа либо его заместителем. Продолжительность проверки не может быть более 30 календарных дней, в исключительных случаях (необходимо заключение эксперта, мнение специалиста) проведение проверки может быть продлено еще на 30 календарных дней (ст.7 ФЗ «О защите прав», Регламент). Отсутствие правильно оформленного направления на проверку дает право предпринимателю не допускать проверяющих лиц к проверке.

Если Вам предлагают дать объяснение, то вежливо откажитесь, сославшись на недостаточное знание законов. По возможности не отказывайтесь от подписания документа. Рекомендуем свою подпись обязательно сопровождать словами: «С актом (протоколом) не согласен». Не конкретизируйте свое несогласие, впоследствии вашу позицию по этому вопросу можно скорректировать с юристом, который в этих вопросах более компетентен.

Проверяющий орган не вправе осуществлять проверку в случае отсутствия проверяемых должностных лиц или индивидуальных предпринимателей или их представителей (ст.8 ФЗ «О защите прав», Регламент).

Проверяющий не вправе проверять выполнение обязательных требований, не относящихся к компетенции органа государственного контроля (надзора), от имени которых действуют должностные лица (ст.8 ФЗ «О защите прав», Регламент).

Всегда помните о законно закрепленных принципах действия сторон при проверке. Если для вас действует правило «разрешено все, что не запрещено», то для проверяющего наоборот: «запрещено все, что не разрешено». Этим вы можете пользоваться, если проверяющие собираются совершить определенные действия, в законности которых вы сомневаетесь.

Кроме того, при рассмотрении спора о наложении штрафа в суде действует норма п.1 ст.65 Арбитражного процессуального кодекса: обязанность доказать обстоятельства, на основании которых налагается штраф, лежит на органе, принявшем соответствующий документ. Вы можете в суде и не утруждать себя, доказывая свою невиновность, наоборот государственный орган должен доказать обоснованность применения к вам ответственности.

При осуществлении правосудия «...не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона...» (п. 2 ст. 50 Конституции РФ). Таким образом, при рассмотрении дела в суде недостатки того или иного плана в протоколах, актах и иных документах, составленных с нарушение закона, приводят к недействительности указанных документов. Протокол же об административном правонарушении зачастую либо не составляется вовсе, либо содержит неустранимые нарушения законодательства, приводящие к его недействительности.

Например, были случаи, когда органы милиции при осуществлении проверок павильонов на различные проверки приглашали одних и тех же лиц, причем в одном случае проверка проводилась в декабре, а в другом — в феврале. Тем не менее, понятыми были одни и те же лица, что противоречит требованиям закона об их не заинтересованности. Протокол об административном правонарушении или иной документ, составленный проверяющими лицами при участии таких понятых, большой юридической силы в суде иметь не будет.

Статья 28.2 КоАП РФ устанавливает, что об административном правонарушении уполномоченным лицом составляется протокол. Это значит, что если протокола об административном правонарушении нет, нет и правонарушения, следовательно, различные акты изъятия товара и документов никакой юридической силы не имеют. То же самое означает и составление протокола неуполномоченным лицом.

Следует также иметь в виду, что протокол об административном правонарушении должен быть составлен в присутствии предпринимателя, ему, согласно КоАП РФ, должны быть разъяснены права, копия протокола должна быть немедленно вручена предпринимателю. В случае отсутствия правонарушителя, например, при наложении штрафа за отсутствие сертификатов, когда на месте проверки только продавец, и нет самого предпринимателя, протокол об административном правонарушении составляется позже, при вызове предпринимателя в милицию или иной контролирующий орган.

Обязательное составление протокола предусмотрено федеральными законами (КоАП РФ, НК РФ, Закон «О защите прав», ТК РФ Регламентом и др.), поэтому любые заявления проверяющих о том, что это не предусмотрено их внутренними актами, неправомерны, т.к. ни один подзаконный акт не может противоречить закону. При этом для проверяющих возникают сложности следующего порядка. Согласно статье 4.5 КоАП РФ «...административное взыскание может быть наложено не позднее двух месяцев со дня совершения правонарушения, а при длящемся правонарушении — двух месяцев со дня его обнаружения...». Таким образом, если со дня совершения (обнаружения) правонарушения прошло более двух месяцев, наложить административное взыскание на предпринимателя невозможно.

Предприниматели, делайте выводы, требуйте соблюдения вышеперечисленных правил вашими сотрудниками.

Содержание